文丰研究 破产预重整与重整法律研究

时间:2021-09-13 00:07来源:未知 作者:admin 点击:
2007年 6月 1 日起施行的《中华人民共和国企业破产法》首次设立了重整制度,对困境企业的挽救发挥了重要的积极示范效应。近年来随着破产重整程序的深入探索,现有破产重整制度已经无法满足现实的需要,我国破产重整中对预重整制度有着迫切需求,理论和实务界

  2007年 6月 1 日起施行的《中华人民共和国企业破产法》首次设立了重整制度,对困境企业的挽救发挥了重要的积极示范效应。近年来随着破产重整程序的深入探索,现有破产重整制度已经无法满足现实的需要,我国破产重整中对预重整制度有着迫切需求,理论和实务界也加大了对预重整制度的研究。本案将对破产预重整和重整进行简要分析。

  季奎明教授在其撰写的《论困境企业的预先重整》中认为,所谓困境企业的预先重整,是指债务人企业在发生经济困境时与债权人就债务清理与企业复苏的方案进行商谈,在获得大部分债权人的同意后,经由一定的司法程序,使得该重组计划产生约束所有债权人的法律效果,进而实现债务人企业的再建。有学者认为预重整,是指当事人在向法院提出破产重整申请之前就重整事项进行谈判并达成重整计划草案的一种困境企业拯救机制。预重整是在破产法的重整程序和庭外重组两种制度的基础上融合创新产生的企业挽救辅助模式,以求通过两种程序的有机衔接、补强组合,发挥其优势,规避其劣势,更好地解决债务与经营困境企业的挽救再生。司法实践中,预重整主要包括以下三种模式。一是破产申请受理前的法庭外预重整模式。该模式下债权人、债务人和股东等利害关系人通过自行谈判形成重组方案,在此基础上向法院申请破产重整,并依托庭前谈判达成的方案制作重整计划草案。该模式更多的是依靠债务人和债权人之间的意思自治,公权力并未过多介入预重整程序中。二是“清算转重整”预重整模式。该模式在法院受理破产清算后、宣告债务人破产前,利害关系人完成重组谈判并形成方案,待条件成熟时提起破产重整申请,完成“清算转重整”,该模式下法院已经介入到预重整程序中不过并未对预重整进行过多的干预。三是作为法庭内重整前置程序的预重整模式。该模式在受理破产重整程序前设置“预登记”程序,或提前指定破产管理人,开展协商谈判并形成方案,以此为基础进入破产重整。该种模式是浙江和深圳地区采用的较多方式,法院介入较多,是否能够进入预重整程序,法院起着甄别和决定作用。

  破产重整是企业破产法新引入的一项制度,是指专门针对可能或已经具备破产原因但又有维持价值和再生希望的企业,经由各方利害关系人的申请,在法院的主持和利害关系人的参与下,进行业务上的重组和债务调整,以帮助债务人摆脱财务困境、恢复营业能力的法律制度。2007 年 6月 1 日起施行的《中华人民共和国企业破产法》首次设立了重整制度,对困境企业的挽救发挥了重要的积极示范效应。司法实践中,预重整主要包括以下三种模式。三种模式:第一种是传统的企业存续型重整;第二种是事业即营业让与型重整;第三种是在部分国家与地区存在的清算型重整。我国台湾地区学者对这三种类型的重整进行了界定,“其一是企业存续型, 由债务人与债权人等协议减免或犹豫债务之额度或期限,以谋求企业之重建;其二是企业清算型,将债务人之财产个别变价,而以所得对价(清算价值)分配于诸债权人等;其三是营业让与型,将债务人营业之全部或主要部分让与他人,而以所得对价(继续企业价值)分配于诸债权人” 。王欣新教授认为,认为,企业存续型重整,是通过债务减免、延期清偿以及债转股等方式解决债务负担,并辅之以企业法人治理结构、经营管理的改善,注册资本的核减或增加,乃至营业的转变或资产的置换等措施,达到企业重建再生之目的。事业让与型重整,又称出售式重整, 是将债务人具有活力的营业事业之全部或主要部分出售让与他人, 使之在新的企业中得以继续经营存续,而以转让所得对价即继续企业价值,以及企业未转让遗留财产(如有)的清算所得即清算价值,清偿债权人。在一些国家与地区还允许在重整程序中直接制定清算计划, 由此形成清算型重整,构成第三种重整模式。

  我国现行立法并未明确规定预重整制度,尚处于空白状态。联合国《破产法立法指南》中“解决债务人财务困境的机制”安排,对困境企业的拯救包括法庭外重组( 自愿重组谈判) 和法庭内重整两大基本机制,同时强调一部“有效力和高效率的破产法”,应当建立一种快捷的简易重整程序(预重整),将自愿重组谈判与破产其目的在于使受到影响的债权人在程序启动前自愿重组谈判中商定的计划发生法律效力,并且尽量减少进入正式重整程序引起的费用和拖延。

  中华人民共和国企业破产法(2006)首次规定破产重整制度,在第八章重整中用三节25个条文规定了破产重整申请、重整期间、重整计划的制定和批准和执行等相关内容。最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(二)等司法解释也规定了破产重整制度的相关内容,为司法实践中破产重整案件提供了法律依据。

  为了充分发挥法庭外重组和法庭内重整双重优势,提高对困境企业的重整效率和效力,美国、英国、泰国等国家的破产法都规定了预重整制度,将其作为法庭外重组和法庭内正式重整的“衔接桥梁”,实现了法庭外重组和法庭内重整的“无缝”衔接。相关国家的预重整被称为“美国模式”、“伦敦模式”、“东南亚模式”。

  拯救困境企业的两大基本机制为法庭外债务重组和法庭内重整,预重整应当发挥法庭外重组和法庭内正式重整“衔接桥梁”作用。预重整制度的核心在于法庭外债务重组的谈判成果可以通过破产重整得到固化,包括赋予新增融资优先受偿地位,做出债权调整与清偿安排和出资人权益调整安排等。这也是预重整制度相较于法庭外债务重组的最大优势。预重整在实施时间上先于重整程序,且实施的内容是为重整程序的简化完成做重要工作准备。将其认定为辅助模式,是因为其在实体上依存于重整程序,且从重整的角度看仅具有预备工作的性质,其最终成果要体现在重整程序中。如果在预重整工作完成时就可以直接解决企业的债务困境,不再需要继续进入重整程序,它就转化定性为庭外重组;当其需要继续转入重整程序时,前面完成的各项工作便构成预重整程序。预重整必须与重整程序相衔接、通过重整程序的启动才能够产生其制度性的法律约束力,并以此区别于庭外重组。预重整自身并不能构成独立的司法挽救程序,但它在非司法程序上具有一定的独立性,体现为预定为预重整性质的工作,如在完成时就解决了企业的债务困境问题,便构成独立的庭外重组。

  破产重整制度在实施过程中存在重整成本高、效率低、强制批准权的滥用、公权力干预过当等问题。预重整在降低重整成本,提高重整效率、提升企业自救的成功率方面具有特有的优势体现出构建预重整制度的必要性。

  目前,全国人工委已经将《企业破产法》全面修订工作提到了议事议程,应当总结国内法院利用预重整理念审理破产案件的先例和借鉴域外预重整立法经验的基础上确认我国的预重整制度,并通过司法解释细化其实体性和程序性的操作标准。

  信息披露在预重整程序中是重要的一环,而我国《企业破产法》中关于信息披露仅规定了时间条件,其他内容分散于不同的法律规章中,难以协调共同发挥作用。因此,统一信息披露制度必不可少。我国可借鉴美国联邦破产法典、美国联邦破产程序规则等一系列法律,构建完善的破产信息披露制度,有效解决信息不对称问题,实现当事人的意思自治。

  预重整制度的核心在于预重整程序中的谈判成果可以通过重整程序得到固化,这也是预重整制度相较于庭外重组最大的优势。一是在预重整程序中设定禁反言条款。已知债权人会议通过表决作出的决议,视为全体已知债权人会议成员作出的表态和决定,无论该成员在表决环节是否表示同意,决议内容均视为其作出的不可翻悔的承诺,对全体已知债权人会议成员具有相同约束力。二是进入重整程序后,法院对当事人的翻悔行为不予准许。法院要确保预重整程序的严肃性,避免债权人的随意翻悔行为侵害其他利害关系人的合法权益。有学者建议,为使预重整制度更具操作性,有必要通过司法解释在破产制度中增设预重整制度的条款,具体规定为:在重整程序开始前已接受或反对重整计划,将被视为已按照企业破产法的规定接受或反对该重整计划,该表决结果拘束所有的债权人、债务人企业和股东。三是保障管理人工作衔接。预重整阶段法院指定或者债务人聘请有临时管理人。临时管理人在预重整阶段投入了大量的时间和精力,在转入重整程序后,破产管理人的选取上应当与临时管理人进行有效衔接。

  为了避免债务人企业在预重整期间面临烦琐的诉讼风险应建立债务人自动中止保护制度。当债务人企业决定采用预重整制度时, 产生与传统重整相一致的自动中止功能,即债务人在预重整程序中相关债务利息开始停止计算以及一切使债务人财产减少的诉讼行为和非诉行为都自动中止。

  根据我国预重整的司法实践经验可以看出,预重整的成功离不开当地政府以及金融机构的大力支持。在预重整案件的要发挥府院联动以及府院银联动机制,为预重整的实施提供良好的外部环境。

  预重整作为非司法救济向司法救济的过渡程序,必须将法庭外社会治理和法庭内法律规制相互予以协调,明确预重整“衔接桥梁”的法律地位,从国家立法层面建立预重整制度,形成完整的非司法和司法困境企业拯救体系。预重整制度的建立、发展和完善以及预重整和重整制度的衔接一个不断持续的过程,需要通过实践不断进行修正和完善,最终形成一个成熟的制度。

  从业期间参与数百起诉讼案件,为中信银行股份有限公司郑州分行、中国民生银行股份有限公司信用卡中心、长安新生(深圳)金融投资有限公司、河南某纸厂破产清算、河南某实业公司破产清算、河南某置业公司破产重整等提供诉讼及非诉法律服务,具有扎实的理论基础和丰富的实务经验。返回搜狐,查看更多

(责任编辑:admin)
相关内容:
管家婆| 香港财神彩神网站| 香港六合网开奖结果| 香港单双五码中特2018| 刘伯温高手论坛中特资料| 香港神算网开奖结果| 辉哥图库手机看图网址| 波肖图库7467| 香港财神爷最齐全图库| 神算子彩票心水论坛|